境内过桥贷款+境外认股权证/名义持股

交易流程

随着外汇政策的逐渐缓和及正规化，部分人民币基金开始采用申报境外直接投资审批的方式开展境外投资

方案一：境内过桥贷款+境外认股权证

步骤一：投资人（除非特殊说明，本文语境下涉及境外直接投资的投资人均为人民币基金或人民币投资者）尚未完成ODI审批时，可由人民币基金向境内公司（Opco）支付等价于美元投资款的过桥贷款，并在境外开曼公司持有认股权证。

步骤二：投资人办理ODI申报及审批。

步骤三：待投资人完成ODI审批后向开曼公司发出行权通知，由境内公司归还投资人前期提供的过桥贷款，并由人民币基金作为投资主体直接投资境外开曼公司，并直接持有境外公司开曼优先股股份。

（2）
方案二：境内过桥贷款+境外名义持股

步骤一：投资人尚未完成ODI审批时，可由人民币基金向境内公司支付等价于美元投资款的过桥贷款，并在开曼公司持有美元投资额对应股份，双方约定于ODI审批完成后投资人履行付款义务。

步骤二：投资人办理ODI申报及审批。

步骤三：待投资人办理完成ODI审批后通知境内公司归还投资人前期提供的过桥贷款，同时投资人履行付款义务，支付开曼公司持股的相应对价。

2. 优劣分析


（1）
方案一

优点：该方案为目前市场较为常见的操作方案，通过过桥贷款的方式化解了公司的资金问题，未来也能通过合规方式在开曼公司持有股份。

境内机构投资者的投资成本体现在开曼公司层面，未来退出时不会导致投资成本无法确认从而损失税基；另外，境内机构投资者未来可以通过ODI通道将退出收益汇回境内分配。

缺点：在外汇监管趋严的市场环境下，对投资人而言，能否走通ODI存在不确定性（建议投资人提前与代理沟通），整个流程预计半年左右；对公司而言，如投资人无法完成ODI，则可能需向投资人偿还贷款或可要求投资人向第三方转让认股权证。

（2）
方案二

优点：该方案操作较为简便，既满足公司资金的需要，亦确保投资人在未办理ODI之际即持有开曼公司股份。

缺点：人民币基金在未办理ODI之前即在开曼公司持股，后续上市可能存在合规瑕疵。

3. 注意事项


(1)     增加债转股权利保障股东权益

在境内过桥贷款+境外认股权证的模式下，投资人在未办理完毕ODI手续时并不持有集团公司的任何股份，此时若公司选择偿还借款，投资人则无法在集团中主张任何权益，我们理解为避免公司违约风险，可在投资文件中约定公司的债转股义务。

(2)     关于汇率变动损失的承担

由于投资人向境内公司提供借款与境外公司行权（方案一）或迟延支付投资价款（方案二）存在时间差，可能由于人民币对外币汇率的变动影响交易价格，由此，我们建议，在投资文件中提前约定该等变动造成的损益的责任承担，避免不必要的纠纷。

(3)     保障投资人持有认股权证的股东权利

在方案一中，由于投资人在行权之前并非开曼公司的正式股东，还要注意保障其持有认股权证的实质股东权利。一是通过协议约定实质股东权利，如在投资文件或章程中约定认股权证持有者可得享有与正式股东相同的股东权利。二是在尚未办理ODI手续的情况下，投资人通过在开曼公司持有1股黄金股的方式行使股东权利，但黄金股方式作为在ODI手续未办理完毕时采用的方式之一，存在与名义持股类似的合规风险。

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